建立公民权审判制度初探

广西防城港市中级人民法院民二庭　　　　王铖
案例：2007年发生了著名的齐玉苓诉陈晓琪侵范其受教育权一案；在2009年３月发生了罗彩霞诉王佳峻冒名上大学的罗彩霞事件（上述案件案情广为人知，本文不再对案情详细说明）；2011年９月赵某因名字被一公司盗用而错过申请经济适用房的机会，遂将该公司告上法庭。日前，松江区法院对该案件进行调解，最终被告公司赔偿赵某2.5万元。上述案件受理之后对法院的审理及判决提出了极大的挑战，以齐玉苓案为例，因为缺乏适用法律的直接依据，山东省高级人民法院依照宪法第46条、最高人民法院（2001）法释25号批复作出了一份直接适用宪法作为裁判法的判决，显然，宪法作为一个万法之母只是宣言法、权利法而非直接可以适用的裁判法。法院在不能拒绝裁判的原则下，宪法所赋于的公民权利却无部门法直接规定，适用宪法也就成了不得已的选择。出现上述问题的根本原因在于部分宪法赋于的公民权无部门法直接规定，并缺乏公民权诉讼规则与法律原则，因应上述问题的解决之道在于部门法立法，将宪法规定的公民权落到实处。在目前的法制前提下，针对在中国建立完善公民权审判法律制度作如下分析探讨，请大家不吝指正：
在齐玉苓案件中，法院直接适用了宪法作为裁判依据进行了判决，认为被告通过侵范姓名权的形式侵范了原告的受教育权，最终作出了被告赔偿的判决。受教育权属于公民权，即，国家给予公民的接受教育的机会并完善、发展自己的人格的权力。在齐玉?H、罗彩霞两案中，被告都是通过侵范姓名权的行为模式侵范原告受教育权，其行为的最终指向宪法所保护的公民受教育权，是典型的公民权诉讼案件。同上，我们可以看到，在赵某经济适用房侵权一案中也出现了相类似的侵权范式，即通过侵范公民的姓名权进而侵范了赵某获取经济适用房的权利，而经济适用房是国家给予经济上较为困难低收入特定的公民经济帮助的行为，其实质为公民接受国家给予的经济帮助权，同属于公民权的范围。
关于公民权的概念其实我国法律并未直接规定，最早在1789年法国的《人权和公民权利宣言》对公民权的概念进行了说明，并且将人权与公民权进行了区分，强调公民权都仅限于政治权利，其他权利则是对所有人一律平等的。人权是人与生俱来便享有的的权利，出现在国家之前，而且应该是一种无论有没有国家的存在都应享有的权利，因此宪法对其只能是尊重和保护。而公民出现于国家产生之后，从某种意义上来讲，公民权应是国家对公民利益的一种保护性权利，随着国家的不同、时代的发展，公民权利的内容也是处于变化发展中的。我国现行宪法的第二章共24条规定了公民的基本权利和义务，在2004年宪法修正案中，增加了“国家尊重和保障人权”的条款，明确地将人权写入宪法中。《辞海》对于公民权的定义为:“公民依法享有的人身、政治、 经济、文化等方面的权利。其中，由宪法规定的权利为公民的基本权利”
综上两点我们会发现，公民权特征有：１、权利一方主体为国家，另一方为公民；２、权利的内容是国家给予其疆域内特定范围内的公民某种经济帮助、人格塑造、就业机会、个人创造与发明、科技创新扶持、失业救济、疾病救助等各种帮助，既有经济类的帮助，也有人格塑造与完善类的等；３、权利的客体为公民，即取得一国公民资格的人主体。在改革开放之前，我们国家对公民的经济帮助还很少，比较多的为医疗卫生的帮助，比如，公费医疗；随着国民经济的发展，国家的发展壮大，现在国家对公民的帮助越来越多，比如最低生活保障，失业救助，经济适用房，廉租房，困难大学生无息贷款等等，有些则涉及到巨大的经济利益，比如经济适用房。在案例三中，赵某因公司盗用其姓名购房导致其丧失了经济适用房的分配资格，属于侵范姓名权的方式来侵范公民权。４、公民权是一种特定权，由于国家行政资源是有限的，对于公民来说，只对特定范围内的公民给予特定的经济帮助，有范围性和特定性；５、公民权是一种机遇权，表现在两个方面，第一，公民得到经济帮助的机会具有机遇性，当特定事由发生后，能否得到经济帮助并未完全确定，具有机遇性，其得到帮助与补偿完全来源来政府职能部门的决策；第二，当特定的经济补偿事由出现后，由于该类型的公民众多，政府对该类型的公民进行经济补偿也会采用抽签或是摇号等射幸性补偿方式对该同一类型的公民进行补偿，所以补偿方式上具有射幸性，特定类型的公民并不一定当然的会获得经济帮助与补偿。
综上所述五点，我们国家现在涉及公民权审判的案件越来越多，当然也与我们国家经济发展，国家强大政府越来越关注民众的福祉有关，只有国家富裕了，给予公民的帮助才会越来越多，针对审判实践出现的诸多问题，我的意见有以下几点：
正确的区分公民权侵权案件与普通的民事侵权审判案件
公民权侵权案件核心在于国家基本宪法中规定的对公民的给予经济、文化上的帮助权利而派出出来的各项实体的经济帮助权利，具有帮助主体特定性；但是，对公民权侵权的方式中，一般都是通过对公民姓名权侵权来实现，作为公民权的符号化载体，公民的姓名是公民取得公民权的核心载体，对公民权姓名权的侵权是公民权侵权中的基本形式；而普通的民事侵权案件直接侵范是公民个体的基由法律规定的直接的民事权利，尽管公民权侵权诉讼的形式非常类似名誉权侵权，但其核心实质是有重大区别的，而且最终的侵权目的也是不一样的；在这里我们可以借用刑法中的一个概念：牵连犯，对此进行理解（牵连犯是指以实施某一犯罪为目的，其犯罪方法和结果又触犯了其他罪名的犯罪），目前发生的大多数公民权侵权纠纷案件都有类似的情形。
正确区分公民权侵权案件与行政诉讼案件
由于基于公民权而产生的国家帮助其帮助主体特定，帮助行为具有射幸性，对此类案件的诉讼具有与行政诉讼案件的高度相似性。比如，某省在经济适用房摇号过程中出现六连号的情况，如果该事情形成案件，在一般情况下会被选用行政诉讼进行处理，认为是政府的行政行为不适当。而事实上我们可以看出，从主体上，经济适用房是国家给予公民帮助的经济行为，主体分别是国家与公民，行为类型是经济帮助，显然是公民权诉讼，而非行政诉讼，如果该案适用行政诉讼的形式进行诉讼也会发现很难走得通。
在法律上对公民权诉讼进行专项规定，明确公民权诉讼的构成形式和法律边界，适用公民权诉讼的专属法律原则，将公民权诉讼剥离开来，避免公民权诉讼无法可依的情况。
在赔偿计算方面：其一，在审判实践中对公民权中获得经济帮助损失补偿计算方式需要研究，由于象类似经济适用房，廉租房等经济帮助权并不是绝对权，而是具有一定的射幸性的权利，一般以参与摇号的方式产生，公民在参加过程中并不一定必须取得经济帮助，所以在此类权利受到侵害而计算赔偿额的时候就必须注意到这一点。其二，在计算赔偿齐玉苓一案的因受教育的权利被侵犯造成的间接经济损失时，法院的计算依据如下：按陈晓琪以齐玉苓名义领取的工资扣除最低生活保障费后计算，自1993年8月计算至陈晓琪停止使用齐玉苓姓名时止；其中1993年8月至2001年8月，共计41045元。很显然，这种计算方式是存在问题的。陈晓琪因接受教育而产生新的劳动能力进而获取了报酬，侵权行为人获取的报酬并非是基于侵权行为本身而直接产生，其损失数额以侵权行为人通过劳动获取的劳动报酬与受侵害人的现阶段的劳动报酬价差来进行赔偿数额计算，与情与理皆无法说清，在本文中我无意给出一个解决方案，但本人不同意法院对齐案损失赔偿方案的计算方式，固然齐玉苓的损失需要进行赔偿，但也不能在没有法理依据的情况下进行赔偿计算，对于此类案件赔偿额的计算需要各位同仁进一步研究。
由于公民权诉讼是一个全新的领域，在写本文的时候，反复多次易稿，最后决定以小博文的形式进行抛砖引玉，希望引起大家的讨论与思考，欢迎拍砖，谢谢。
广东省广州市


广州市公园管理条例
广州市


（1997年9月26日广州市第十届人民代表大会常务委员会第三十六次会议审议制定，1997年12月1日广东省第八届人民代表大会常务委员会第三十二次会议批准，1997年12月22日广州市人民代表大会常务委员会公告第八十三号公布，从1998年3月
1日起实施）

第一章 总 则
第一条 为加强公园的建设和管理，保护和改善生态环境，美化城市，增进公民身心健康，根据本市具体情况和实际需要，制定本条例。
第二条 本条例所称的公园属公益性的城市基础设施，是改善区域性生态环境的公共绿地及供公众休憩、观赏、进行文化娱乐和科学普及活动的场所。
第三条 本条例适用于本市市区范围内已建成和在建的公园，以及规划确定的市区公园建设用地的管理。
第四条 市、区、镇人民政府应当将公园建设纳入国民经济和社会发展计划，并在经费上保障公园的建设、维护和管理。
公园建设和维护费用可以通过接受捐赠、资助等渠道筹集。国内外投资者可以依据国家有关规定，投资参与公园的建设和管理。
第五条 市人民政府园林管理部门（以下简称市园林部门）是全市公园的行政主管部门，负责组织实施本条例。
区园林管理部门负责所属公园的建设和管理。
市、区所属公园，由该公园的主管部门负责建设和管理。
公园管理机构负责公园的日常管理工作。计划、建设、规划、国土、财政等职能部门，应当按照各自职能协同园林部门做好公园管理工作。

第二章 规划和建设管理
第六条 市园林部门应当根据城市总体规划组织编制本市公园发展规划和建设计划，报市人民政府批准后实施。
新建公园的规划和建成公园的调整规划应当根据本市公园发展规划和建设计划编制，由市园林部门和市城市规划行政主管部门（以下简称“市规划部门”）审批后，报市人民政府审批。
第七条 公园必须按照规划进行建设。
公园内的亭、廊、榭、阁等非营业性的单体式园林建筑小品的建设，由市园林部门审批，报市规划部门备案；其他建设项目，经市园林部门提出意见，报市规划部门审批。
第八条 公园建设项目设计和施工，应当由具有相应资质的单位承担。
第九条 公园建设项目的设计方案必须符合国家的有关技术标准和规范，报市园林部门审核后，方可办理报建手续，经批准的公园建设项目设计方案不得任意改变。确需变更设计方案的，应当经原批准部门批准。
第十条 市规划部门应当会同市园林部门划定公园保护范围，并实施控制管理。公园保护范围内建（构）筑物的高度、色彩及建筑风格等应当与公园景观相协调。
第十一条 公园管理机构应当按有关规定建立规划、建设和管理业务档案，并报市园林部门备案。
第十二条 任何单位和个人不得侵占公园用地，不得擅自改变公园用地性质。违法侵占公园用地的，由市人民政府责令限期清退。
已建成公园的绿化用地比例未达到规划要求的0垂理权限由园林部门或者非市、区属公园的部门组织调整达到，其费用由该公园管理机构承担。
第十三条 除不占用公园用地会严重影响城市功能发挥的城市道路基础设施外，其他建设项目不得征用公园用地。
征用公园用地或规划确定的公园建设用地的，市规划部门应当征得市园林部门同意后，报市人民政府批准。征用公园用地的，应当就近或异地补偿相应的用地及补偿经济损失；征用规划公园用地，应当补偿相应的规划公园建设用地。
城市基础设施建设需要临时占用公园用地的，按照《广州市城市绿化管理条例》规定的程序和要求办理有关手续。
第十四条 与公园无关的驻园单位不得在公园内进行新建、改建、扩建工程，市人民政府应当安排其迁出。

第三章 园容管理
第十五条 公园应当加强园容管理，景观、设施、环境达到规范要求，为游客提供优美、舒适的休憩场所。
第十六条 公园应当加强绿化养护管理，保持植物生势良好，保护古树名木、文物古迹。凡在公园内砍伐树木的，必须经市园林部门批准。
第十七条 公园内的园道、公共卫生设施，应当按照市容环境卫生管理和有关规定实施管理，保持整洁及完好。
第十八条 公园内的水体应当保持清洁，及时打捞漂浮物，定期清理淤泥、杂物。
第十九条 任何单位和个人不得向公园内排放烟尘、有害气体及倾倒杂物、垃圾等废弃物。
公园内不得焚烧树枝树叶、垃圾及其他杂物。
第二十条 公园内设置游乐、康乐和服务设施应当符合公园规划布局，与公园功能、规模、景观相协调。不相协调的，由园林部门或者非市、区属公园的主管部门责令限期调整。
公园的建筑及游乐、康乐、服务等设施应当保持完好，标牌完整规范。
第二十一条 公园应当设置导游图牌和服务标示牌。不得设置户外广告。
公园门前广场应当保持空旷、平整，不得摆设摊档。
第二十二条 在公园内只允许与公园配套的商业服务活动。
在公园内从事商业服务活动，应当经公园管理机构和工商行政管理部门批准，并接受公园管理机构的检查、监督。
不得拆除围墙（栏）建设经营性的建（构）筑物。
第二十三条 公园内供游客游览、休憩的亭、廊、榭，阁等园林建筑不得改变其用途。

第四章 安全管理
第二十四条 公园应当建立安全管理制度。加强水上活动、动物展出、大型展览、节假日游园活动和游乐、康乐设施的安全管理。
在公园内组织大型群众活动，应当按有关规定落实防范和应急措施，保障游客安全。
第二十五条 公园内涉及人身安全的游乐、康乐项目竣工后，必须经公安、劳动等部门验收合格方可使用，并定期检测、维修保养。
第二十六条 公园设备、设施的操作人员，必须经业务培训合格后，持证上岗。
第二十七条 除老、幼、病、残者专用的非机动车外，其他车辆未经公园管理机构许可不得进入公园。
第二十八条 公园应当按有关规定做好防风、防汛、防火和安全用电等工作，及时处理枯枝危树，定期检修湖泊堤坝，配备消防和抢救器材并定期保养、更新。
第二十九条 公园内的饮食服务点，应当依法做好食品、食具和从业人员的卫生管理工作。
第三十条 公园引进、出口或者交换动植物，应当按照管理权限报所属管理部门审核，并按国家动、植物检疫管理有关规定报批。

第五章 游园管理
第三十一条 游客应当文明游园，爱护公园绿化及设施，遵守游园守则及公园管理的有关规定。
第三十二条 公园内举办展览及其他活动，应当符合公园的性质和功能，坚持健康、文明的原则，不得影响游客的正常游园活动，不得损害公园绿化和环境质量。
公园举办全园性的活动，市属公园由市园林部门批准，区属公园由区园林部门批准；非市、区属公园由该公园的主管部门批准。
第三十三条 公园门票应当对老人、儿童、现役军人、残疾人、学生实行优惠。
公园门票（包括临时调整门票价格）和公园内的收费项目及标准，按物价部门有关规定执行。
第三十四条 公园内禁止下列行为：
（一）携带易燃易爆物品及其他危险品；
（二）恐吓、捕捉和伤害展出动物；
（三）在公园设施、树木、雕塑上涂写、刻划、张贴；
（四）损毁花草树木；
（五）在公园的亭、廊、座椅、护栏等设施上践踏、躺卧；
（六）随地便溺；
（七）乱丢果皮、纸屑、烟头等废弃物；
（八）其他损害公园绿化及设施的行为。
第三十五条 未经公园管理机构批准，不得在公园内营火、烧烤、垂钓、宿营及放风筝。

第六章 法律责任
第三十六条 违反本条例，有下列行为之一的，由市园林部门责令停止设计、施工、并处以2000元以上10000元以下罚款；造成损失的，应当依法承担赔偿责任：
（一）公园内非营业性的单体式园林建筑设计方案，未经批准或者未按批准的设计方案进行施工的；
（二）委托未具有相应资质或不按资质等级承担园林设计、施工任务的。
第三十七条 未经批准，举办全国性的展览和游园活动的，按照管理权限由园林部门或者非市、区所属公园的主管部门责令其停止活动，限期改正。
第三十八条 违反本条例第二十七条、第三十四条第（二）项至第（八）项和第三十五条有关规定的，由市、区属公园管理机构给予警告，并可当场对个人处以50元以下罚款、对单位处以1000元以下罚款；造成损失的，应当依法赔偿。
第三十九条 违反本条例应当由其他行政主管部门处罚的，由公园管理机构提请有关行政主管部门依法处理。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十条 园林部门和非市、区属公园的主管部门的工作人员及公园管理机构的管理人员玩忽职守，滥用职权、徇私舞弊的，由所有单位或者上一级行政部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
因公园管理责任，造成游客人身伤害或者财物损失的，应当依法赔偿。

第七章 附 则
第四十一条 县级市的公园管理，可照本条例执行。
第四十二条 本条例自1998年3月1日起施行。1988年5月31日广州市人民政府颁布的《广州市公园管理规定》同时废止。



1998年3月1日