辽宁省人民政府


辽宁省人民政府令

第109号


　　《辽宁省育林基金管理办法》业经1999年12月3日辽宁省第九届人民政府第42次常务会议通过，现予发布施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省　长
　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九九年十二月二十七日


辽宁省育林基金管理办法

　　第一条 为了加强育林基金征收、使用管理，发挥资金的使用效果，促进林业发展，根据《中华人民共和国森林法》及有关法规规定，结合我省实际，制定本办法。
　　第二条 在我省行政区域内对外出售自产木材的单位和个人，应当依照本办法的规定缴纳育林基金。
　　第三条 育林基金实行全省统一计划，分级管理，专款专用，不准挪用。
　　第四条 育林基金由林业行政主管部门负责征收、使用管理，财政、审计部门监督检查。育林基金的征收管理，林业行政主管部门可以委托其所属的育林基金征收管理机崐构具体负责。
　　第五条 本办法所称木材包括：规格材、非规格材、等外材、杂木杆、大棍、小松原条、小农工具材、地方锯材和木制成品、半制成品、木片以及木炭、人造板、造纸、香菇、木耳等产品用木材等。
　　第六条 育林基金按下列标准征收：
　　（一）国有林场、苗圃、森林公园、自然保护区采伐林木，按木材销售收入的21%征收；
　　（二）集体林、联营林、股份合作林、私有林采伐林木，按木材销售收入的15%征收。
　　第七条 林业生产单位将自己生产的木材，未经销售环节直接使用或者用于加工的，按照当地同材种木材的平均销售价，根据实际消耗木材数量和规定标准征收。
　　第八条 机关、企业事业单位和个人在路旁、河旁、村旁、宅旁自造自用的木材免征育林基金；中幼林透光抚育所生产的原条、小杆免征育林基金。
　　第九条 育林基金在木材初次销售时一次征收。对漏征育林基金的，应当补征。
　　育林基金按月征收、按季上缴。任何地方和部门不得欠缴或者擅自减免、侵占、挪用、平调育林基金。
　　第十条 下列资金收入统一纳入育林基金管理：
　　（一）依法查处的滥砍盗伐和违章运输的木材、木制品的变价款及赔偿金；
　　（二）育林基金有偿使用收回的本金和投资收益；
　　（三）育林基金的存款利息收入；
　　（四）应纳入育林基金收入的其他资金。
　　第十一条 育林基金根据征收来源分为国有林育林基金和乡村林育林基金，分别按照下列比例实行分级管理：
　　（一）国有林育林基金，按征收总额上缴省林业行政主管部门30%，上缴市、县（含县级市、区，下同）林业行政主管部门各15%，留国有林场、苗圃、森林公园、自然保护区40%；
　　（二）乡村林育林基金，按征收总额上缴省林业行政主管部门10%，上缴市林业行政主管部门10%，县林业行政主管部门80%（其中包含返还给集体、联营、股份合作及私有林场的30%）。
　　第十二条 育林基金主要用于营林造林的下列支出：
　　（一）种子园、母树林经营等种苗繁育；
　　（二）整地、种苗、植苗、补植、幼林抚育等更新造林；
　　（三）森林抚育；
　　（四）低产林改造；
　　（五）封山育林、病虫害防治、护林防火等森林管护；
　　（六）修建营林道路、营林护林基础设施和购置营林护林设备；
　　（七）造林规划设计、检查验收和二类森林资源调查补助费；
　　（八）营林科学技术推广、技术培训费用、林业宣传教育；
　　（九）征收育林基金的管理费及代征手续费。
　　第十三条 林业行政主管部门应当根据统筹规划、保证重点、择优扶持、讲究效益的原则，分配使用育林基金。对用于发展商品林和林业资源综合开发等经营性项目的育林基金，可以实行有偿使用，限期回收；对用于不能取得直接经济效益而以社会效益、生态效益为主的生态公益林支出，可以实行无偿使用。
　　第十四条 育林基金实行统一管理，纳入林业行政主管部门财务收支计划和会计决算。林业行政主管部门和林业生产单位应当编制育林基金预决算。年初根据年度木材采伐计划、销售计划和营林生产计划，编制育林基金收入、支出预算，年终应当及时、完整、准确编制育林基金决算。
　　第十五条 林业行政主管部门集中调剂使用的育林基金，纳入财政专户管理，按照国家规定由税务主管机关批准不征营业税。
　　育林基金实行专款专用，节余结转使用，不得用于平衡地方财政预算。
　　第十六条 林业生产单位留用或者返还的育林基金，应当按照《企业财务通则》、《企业会计准则》等财务会计制度的规定和育林基金使用用途严格管理，并设立专户单独核算，不得用于非生产性项目。
　　第十七条 征收育林基金应当使用省财政部门统一印制的专用票据。专用票据由省林业行政主管部门统一发放和管理，征收机构应当指定专人负责专用票据的领用、发放、存根回收登记等工作。
　　第十八条 林业行政主管部门对在育林基金征收管理工作中成绩显著的单位和个人，应当给予表扬和奖励；对于弄虚作假、侵占、截留、挪用育林基金的责任者，由林业行政主管部门或者有管辖权的行政监察机关给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第十九条 本办法自2000年1月1日起施行。1972年12月27日省革命委员会发布的《辽宁省育林基金管理暂行办法》同时废止。



债权人行使代位权中的几个问题

债权人的代位权是指债权人为确保其债权的受偿，当债务人怠于行使对第三人的财产权利而危及债权时，得以以自己的名义代替债务人行使财产权利的权利①。代位权是债的保全措施的一种，许多国家的民法典均有规定，如《法国民法典》第1166条规定：“债权人得以行使债务人的一切权利及诉权，但权利和诉权专属于债务人的，不在此限。”我国《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。”由于代位权不同于债权，又有别于单纯的债而产生的诉权，故在司法实践中，存在几个争议的问题，笔者拟就这几个问题，并简要说明自己的观点，以期抛砖引玉。
一、 债权人主张代位权的条件及责任。
债权人的债权和债务人的债权是否必须是同一性质之债？债权人的债权是否必须到期？债务
人怠于行使权利和可能损害债权人的债权的举证责任归谁？
按代位权的规定，债权人行使代位权以次债务人迟延履行债务而债务人又怠于行使到期债权，债权人有保全其债权的必要为条件。 而对于债权的性质，只要求债务人的债权是没有人身专属性的财产权，至于债权人的债权性质，债权人的债权和债务人的债权是否属于同一种类在所不问。 债权人的债权是否到期并不影响债权人行使代位权，只要有债务人怠于行使到期债权对债权人造成损害的事实即可。 债务人怠于行使到期债权是否会损害债权人的债权的举证责任应归债务人。应由债务人证明其怠于行使到期债权并不影响债权人债权，否则就应认定其怠于行使权利的行为损害了债权人的债权。因为，第一，债的关系成立之后，债务人的全部财产便成为债务履行的一般担保，债务人的财产在民法上称之为“责任财产”。责任财产的多少直接影响债权人实现债权可能性的大小，债务人怠于行使到期债权，将会导致责任财产的减少，对债权人产生了现实的或可能的损害；第二，债务人作为民事活动的主体，其信用总在不断的变动，作为相对方债权人很难了解债务人的信用变更情况，让债权人举证非常困难。从举证的难易程度来说，由债务人举证更合适，符合公平原则。
二、代位权的主张对象
为说明这个问题，我先做一个假设。甲对乙有10万债权，乙对丙有10万到期债权，丙对丁有10万到期债权，丁对戊有10万到期债权，在乙、丙、丁都怠于行使到期债权时，甲能否直接对丁或戊行使代位权？也就是说代位权只能向次债务人主张还是能向次债务人的债务人主张？从我国《合同法》第73条的文意理解，行使代位权的对象以次债务人为限，不得对次债务人的债务人行使代位权。但是我认为，应当允许债权人向次债务人的债务人代位行使请求权。因为，首先《合同法》只规定了代位权，对代位权实行到第几层并未作出强制性地限制；其次，更有利于保护债权人的债权，降低诉讼成本和债权实现成本；再次，有利于促进债的消灭，进而减少债的积淀，促进经济发展；第四，和国外的一些规定相衔接，如法国允许债权人行使债务人的一切权利及诉权，这样如果债权人行使了债务人的代位求偿权，就可以向次债务人的债务人代位求偿，即上述说的甲向丁代位求偿。
三、代位权行使对债权人的效力
代位权行使对次债务人来说，对债权人享有了其对债务人的抗辩权，代位权实现后，与债务人代位范围内的债消失。对债务人的效力与对债权人、次债务人的效力相对应，故在此仅谈谈代位权行使对债权人的效力。
债权人通过行使代位权取得什么权利？一种观点认为，债权人行使代位权只取得代受领权，代领次债务人交付的利益，代领后应将所得的利益交由债务人。行使代位权的债权人与未行使代位权的债权人处于同一法律地位，所以无权就代领的利益行使优先受偿权②。但我认为，债权人行使代位权的结果不仅取得了代位受领权，在代位受领而占有该利益的基础上，债权人还取得了抵销权、优先受偿权。如果债权人的债权在代领利益时是到期债权，债权可以主张抵销。如果未到期，而债务人有《合同法》第68条规定之情形的，可以要求债务人提供担保，否则对代领利益的交付行使不安抗辩权。赋予行使代位权的债权人以抵销及优先受偿权符合立法宗旨及市场经济要求。因为：
第一、从经济学的角度说，有一个“先来后到，鼓励勤勉”的问题，社会并不鼓励不劳而获和搭便车的行为。这一点和法律对权利规定的精神是一致的，权利尤其是债权是需要行使的，不行使往往会导致权利的丧失。所以无论从法律还是经济学的角度，对积极的自救行为应赋予积极的评价。
第二、从《合同法》第73条第二款的规定来看，立法上也给了行使代位权的债权人以优先受偿或抵销的权利，否则就没有必要规定代位权的行使范围以债权人的债权为限。因为仅仅从债的保全角度来说，如果债权人要将代位的利益交给债务人，且又允许其他债权人参加受偿的话，债权人代位求偿的范围越大越好，因为范围越大，债务人的责任财产越多，实现债权的可能性就越大。但是立法既然规定代位求偿范围以债权人债权为限，就说明立法也认为在该范围内债权人的债权已经得以保全了，即给了你代领财产的优先受偿权了，就不能超出范围行使代位权。
第三、赋予行使代位权的债权人以抵销权或优先受偿权与《合同法》第99条抵销权、第68条不安抗辩权立法精神相对应。债权人因行使代位权代领利益而合法的占有了债务人利益。基于合法的占有（准占有），如果债权人的债权已经到期，债权人可以主张抵销权，这样两个债的关系即因抵销而消灭，如果债权人的债权未到期，债权人同样可以基于占有（或准占有），对代领利益的返还义务行使不安抗辩权。（合同法上的不安抗辩权要求基于同一合同关系，但是我认为其核心理念是赋予债权人对债权的进行自我救济的一个途径，以便更有效的保护债权。）代位权行使的条件就包括债务人怠于行使到期财产权利而损害债权人的债权，这一点上和不安抗辩权行使条件相应，所以在债权人行使代位权取得债务人的利益时，就可以基于债权的自我救济主张不安抗辩权。
第四、赋予行使代位权的债权人以抵销权或优先受偿权并不违反债权的平等原则，因为法律上的平等追求的是形式和机会上的平等，而不是实质上的平等。并且，如果债务人是法人，行使代位权以外的债权人在行使代位权的债权人代领利益（或主张抵消权）之前可以通过申请破产之法律途径使自己的债权得以受偿。如果债务人不是法人，其他债权人可以另行向债务人主张，而不能分享积极债权人的工作成果。
代位权是一种民法上的形成权，是对债权人债的一种保全措施，目的是保护债权人的债权。所以我认为在解释代位权而产生的一些问题时，应从有利于债权保护，降低债权的实现成本，促进债的削灭的角度来进行。

注：① 江平.《合同法》.中国政法大学出版社 第250页
② 同上 第254页

北京市薪评律师事务所 叶星林律师
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